Министерството на вътрешната сигурност (DHS) изпрати до Службата за управление и бюджет (OMB) за окончателен преглед нова разпоредба за визите H-1B. Дългоочакваното правило, което се очаква да бъде публикувано скоро, е почти сигурно, че ще бъде в ущърб на имигрантите, които кандидатстват за тези визи, и ще бъде оспорено в съда. Администрацията на Тръмп е ограничила визите H-1B (за висококвалифицирани работници) повече от която и да е предишна администрация, но е направила това, без да издаде нов регламент.
Процентът на откази
за петиции H-1B за първоначална заетост се е увеличил от 6% през 2015 г., преди Доналд Тръмп да встъпи в длъжност, до 29% през второто тримесечие на 2020 г., според скорошен анализ на Националната фондация за американска политика. „Всички 25 най-добри работодатели за нови работници с такава виза са имали по-високи проценти на откази за петициите през 2020 г. (второто тримесечие), отколкото през 2015 г.“,се казва в доклада. Има три елемента от новото правило, които са най-важни: - Регламентът ще бъде публикуван като „междинно окончателно правило“, което ще му позволи да влезе в сила незабавно, без публично участие, но също така прави правилото по-уязвимо за оспорване в съда; - Регламентът ще наложи нова, по-тясна дефиниция на термина „специална професия“ за притежателите на виза H-1B; - Правилото ще затрудни професионалистите с H-1B визи да извършват работа за клиенти, които са трети лица в трудовото взаимоотношение. „Лошата новина е, че администрацията напредва с въвеждането на временното окончателно правило“, казва Уилям Сток от Klasko Immigration Law Partners, LLP в интервю. „Необходимостта от временно правило, което няма да разреши на засегнатите кандидати да представят коментари, вероятно ще бъде обяснено като отговор на икономическото въздействие на пандемията. За щастие временното правило е по-малко вероятно да оцелее при съдебното оспорване“, допълни той. Истинската причина за бързането да се публикува регламент за H-1B визите може да бъде
страхът, че Тръмп ще загуби изборите
през ноември, а не спешна икономическа ситуация. Икономическата ситуация се е подобрила от март и април, а термините „H-1B специална професия“ и „отношения работодател-служител“ съществуват от 1990-91 г. и не са били променяни през други периоди на икономически затруднения. „Министерството на вътрешната сигурност загуби съдебно дело, когато първоначално въведе регламента STEM OPT като временно окончателно правило“, казва Джонатан Уасдън, партньор на Wasden Banias, LLC. „Агенцията не успя да оправдае използването на този механизъм и беше принудена да започне процеса отначало.“ Ограничаването на тълкуването за специална професия в новото правило ще означава, че ще се „преразгледа дефиницията за специална професия“. Уасдън смята, че според закона и действащите разпоредби, ако дадена образователна степен е нормално изискване за американските работници на тази длъжност, тогава тя се квалифицира като специална професия, и той и други адвокати са аргументирали тази позиция успешно в съда. В становище от 31 март 2020 г. Taylor Made Software срещу Кенет Т. Кучинили окръжният съдия на САЩ Рудолф Контрерас пише, че службата за гражданство и имиграция (USCIS) греши, като заявява, че тъй като „много анализатори на компютърни системи са завършили либерални изкуства и са натрупали опит другаде, предлаганата длъжност в тази професия
не може да бъде „специална професия“
Съдията отбеляза, че наръчникът за професионални перспективи на министерството на труда гласи, че бакалавърската степен по компютърни или информационни науки е „често срещано изискване, макар и невинаги“. Той пише, че „често срещано“ трябва да се тълкува като „нормално“. Той добави: „Отново регулаторният критерий не е дали винаги се изисква такава степен“, както твърди имиграционната служба. По същия начин в друго дело съдията цитира решението от 6 март 2020 г. в 3Q Digital, Inc. срещу USCIS: „[Регламентът] не казва, че винаги трябва да се изисква степен, но агенцията изглежда замества думата „винаги“ с думата „нормално.“ Това е погрешно тълкуване и неправилно прилагане на закона“. Администрацията на Тръмп също даде да се разбере как иска да регулира висококвалифицираната имиграция в случай, решен на 5 март 2020 г. Сатиш Касилингам от InspectionXpert Corporation (IXC) е магистър по машиностроене, но USCIS отхвърля неговата петиция за H-1B виза, тъй като в нея се казва, че позицията на компанията не изисква степен в конкретна субспециалност. „Въпросът тук е, че областта на инженерството е широка категория, която обхваща многобройни и различни специалности“, според USCIS. Съдията не се съгласи, че USCIS може да откаже петицията, тъй като длъжността не изисква степен в определена специалност и може да бъде попълнена от някой със степен в повече от една дисциплина, като например различните видове инженерни степени. „Ако новото правило посочва стриктно изискване за бакалавърска или по-висока степен в определена област да бъде единственият начин да се кандидатства за работа в професията, това значително
ще ограничи използването на H-1B визите
в компютърните професии, както и в нови и развиващи се области като анализ на данни, където необходимият опит обикновено идва от две различни специалности, компютърни науки и статистика“, каза Сток. „Ще бъде по-трудно да се получат H-1B за позиции, които изискват някаква компютърна наука, но не непременно задълбочена степен по компютърни науки, като например осигуряване на качеството на софтуера, уеб програмиране и позиции, които са повече в областта на кодирането, отколкото на анализа“, отбелязва той. В писмо до служители на администрацията на Тръмп от 1 ноември 2018 г. бизнес коалицията „Конкурирай Америка“ аргументира, че USCIS нарушава правилата, „отказвайки петиция за H-1B визи на основание, че степента, притежавана от спонсорирания чуждестранен специалист, не е в рамките на една област на приемливо обучение за професия". Според писмото „Нищо в устава не позволява административна преценка да ограничи квалифицираната специалност да е достъпна само за онези, които имат професии от типа „специфичната специалност“, и за да се класират за определена работа, трябва да са завършили само една, изключителна образователна степен“. Съдия Колайър отбеляза, че
USCIS отхвърля петициите за H-1B кандидати
като твърди, че компанията не е работодател на имигранта, ако не е контролирала и той или тя работи за външни клиенти на фирмата, които се считат трети лица. През 2018 г. Министерството на труда използва за това термина „вторичен работодател“, но после се отказа от него. Лорънс Лорбър, който е специалист по трудово право в Seyfarth Shaw LLP, каза: „Да се нарича някой вторичен работодател е глупост“. „Новото правило ще се съсредоточи върху работата на обект на трета страна в съответствие с продължителността на проекта и петицията H-1B, издадена само за този период от време, и дори ще проследява колко често работниците са заети към тази трета страна“, каза изпълнителен директор на една технологична компания. Правителствени служители и други лица, които не признават, че пазарът на труда е глобален, изглежда вярват, въпреки доказателствата, че компаниите няма да изпращат работна сила извън САЩ в отговор на визовите ограничения за H-1B работниците. „Заетостта в чуждестранни партньори се увеличава като пряк отговор на все по-строгите ограничения за визите H-1B“, казва Брита Гленън, асистент в училището по бизнес Уортън. „Политики, мотивирани от опасения относно загубата на местни работни места, трябва да имат предвид, че политиките, насочени към намаляване на имиграцията, имат неволните последици от насърчаването на фирмите да работят в чужбина“, казва още тя. „ИТ аутсорсингът еволюира от относително прости задачи до много по-сложна разработка на софтуер“, отбелязва пък Wall Street Journal.
